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刑法學(xué)復(fù)習(xí)的重點
  刑法學(xué)課程復(fù)習(xí)重點根據(jù)刑法學(xué)科自身的特有規(guī)律,可以簡要地分為總則方面的復(fù)習(xí)重點和分則方面的復(fù)習(xí)重點?,F(xiàn)依據(jù)《考試大納》,簡要說明與分析如下:

  (一)刑法總則部分

  刑法總則部分的復(fù)習(xí)重點較多,是全部刑法學(xué)復(fù)習(xí)重點最為集中的地方。主要包括:
  1.刑法基本原則。作為刑事實體法所特有的并貫穿于刑事立法和刑事司法之中的基本準(zhǔn)則,刑法基本原則的重要意義是不言而喻的。廣大考生應(yīng)該深入理解我國刑法明確規(guī)定的三項基本原則的具體含義,各自在刑事立法中和刑事司法中的體現(xiàn),并能在分析案例與學(xué)習(xí)知識時自覺貫徹。 
  2.刑法的效力范圍。要求考生能從空間方面和時間方面來全面完整地理解我國刑法對其適用效力范圍的規(guī)定??臻g效力問題實際上是解決刑事管轄權(quán)的問題,應(yīng)當(dāng)明確其所采取的屬地原則、屬人原則、保護原則和普遍管轄原則的各自含義,理解我國刑法規(guī)定的以屬地管轄原則為主兼采屬人原則、保護原則及普遍原則的基本內(nèi)容,各原則適用的條件和例外等。刑法的時間效力問題突出表現(xiàn)在刑法溯及力上,領(lǐng)會關(guān)于刑法溯及力上的四種理論主張含義,尤其是我國《刑法》第12條規(guī)定的刑法溯及力內(nèi)容。
  3.犯罪構(gòu)成。犯罪構(gòu)成理論可謂是整個刑法學(xué)的核心內(nèi)容。首先應(yīng)當(dāng)明確犯罪構(gòu)成的概念及其與犯罪的概念的聯(lián)系與區(qū)別,掌握犯罪構(gòu)成的必備共同要件和犯罪構(gòu)成的重要分類,然后應(yīng)深入領(lǐng)會每一共同要件的基本內(nèi)容,如犯罪客體的種類、犯罪客體與犯罪對象的關(guān)系;犯罪客觀方面的必要性要件與選擇性要件。犯罪主體的分類,自然人成為犯罪主體所應(yīng)具備的三個條件和單位成為犯罪主體所應(yīng)具備的三個條件,明確刑事責(zé)任年齡和刑事責(zé)任能力的劃分及相應(yīng)的刑事責(zé)任。犯罪主觀方面的二大基本內(nèi)容,即犯罪故意與犯罪過失的各自含義與分類,并運用罪過的意識因素和意志因素來分析犯罪故意與犯罪過失、刑法上的認(rèn)識錯誤(包括法律上的認(rèn)識錯誤和事實上的認(rèn)識錯誤)的具體內(nèi)容和處理原則。 
  4.故意犯罪的停止形態(tài)。犯罪停止形態(tài)存在為具有范圍限定(僅為故意犯罪且主要指某些直接故意犯罪,過失犯罪、間接故意犯罪不存在犯罪的預(yù)備、未遂和中止)。既遂、預(yù)備、未遂和中止這四類停止各自形態(tài)的概念、特征及處罰原則,以及相互之間的區(qū)別所在,犯罪未遂的分類,即實行終了的未遂和實行終了的未遂以及能犯未遂和不能犯未遂。
  5.共同犯罪問題。共同犯罪的三大構(gòu)成要件,即主體要件、客體要件與主觀要件的具體含義。共同犯罪的形式及其分類,共同犯罪人的種類(主犯、從犯、脅從犯、教唆犯)的區(qū)分及其相應(yīng)的刑事責(zé)任。 
  6.一罪與數(shù)罪。首先,明確區(qū)分一罪與數(shù)罪標(biāo)準(zhǔn)(即犯罪構(gòu)成說)。其次,明確一罪與數(shù)罪的類型:一罪包括單純的一罪、實質(zhì)的一罪(如想像競合犯、結(jié)果加重犯和繼續(xù)犯)、法定的一罪(如結(jié)合犯和慣犯)、處斷的一罪(包括連續(xù)犯、牽連犯和吸收犯)、數(shù)罪的類型有同種數(shù)罪與異種數(shù)罪,關(guān)鍵應(yīng)理解實質(zhì)的一罪與處斷的一罪的基本內(nèi)容,各種犯罪形態(tài)的相互區(qū)別。關(guān)于數(shù)罪的問題則主要在于"數(shù)罪并罰"上。
  7.排除犯罪性的行為。掌握我國刑法明確規(guī)定的兩類排除犯罪性的行為:正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險。正當(dāng)防衛(wèi)的成立條件(起因、時間、對象、主觀、限度條件)、無過當(dāng)防衛(wèi)權(quán)的適用條件、防衛(wèi)過當(dāng)?shù)男淌仑?zé)任;緊急避險的成立條件(起因、時間、對象、主觀、限度、限制及特別例外限制條件)、避險過當(dāng)?shù)男淌仑?zé)任。最后應(yīng)比較正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險之異同。
  8.刑罰及其種類。理解刑罰與其他法律制裁方法的異同。刑罰的目的、一般預(yù)防與特別預(yù)防及相互之間的關(guān)系。我國刑罰體系的特征,刑罰種類的具體內(nèi)容:即每一具體刑種的特征、適用與執(zhí)行方式、刑期計算方式等,尤其應(yīng)重視刑法總則關(guān)于適用死刑的限制性規(guī)定以及死緩制度的具體內(nèi)容。
  9.量刑制度。首先,是量刑情節(jié)的分類(法定情節(jié)與酌定情節(jié))及其適用。其次,關(guān)于具體的幾類重要的量刑制度:累犯(包括一般累犯)與特別累犯的構(gòu)成條件、刑事責(zé)任;自首分為一般自首(第67條第1款)與特別自首(第67條第2款),二者各自的成立條件,特殊情況下如共同犯罪自首、數(shù)罪自首、過失犯罪自首的認(rèn)定。自首與坦白的界限、自首犯的刑事責(zé)任;立功的種類(一般立功與重大立功)及表現(xiàn)形式、立功者的刑事責(zé)任;數(shù)罪并罰的特點與我國數(shù)罪并罰原則的基本適用規(guī)則、不同法律條件適用數(shù)罪并罰原則的具體規(guī)則、尤其是明確"先并后減"與"先減后并"的界限;緩刑包括一般緩刑與戰(zhàn)時緩刑的適用條件、緩刑的考驗期限、緩刑考驗期限的考察、緩刑的法律后果。
  10.刑罰執(zhí)行制度。主要掌握兩大行制度--減刑與假釋的基本內(nèi)容:條件(如對象條件、實質(zhì)條件、限度條件)、適用程序、減刑后的刑期計算、假釋考驗期及考驗期限內(nèi)的考察、假釋的法律后果等,還應(yīng)留意減刑、假釋與其他法律制度如減輕處罰、緩刑、監(jiān)外執(zhí)行等之間的相互區(qū)別。
  11.刑罰消滅制度。明確刑罰消滅制度的法定原因。重點掌握追訴時效制度的具體內(nèi)容:追訴期限起算的規(guī)定和種類(即5年、10年、15年、20年及特殊核準(zhǔn)期)、追訴時效中斷的概念及其起算方法(追訴時效不受限制的情況)、追訴時效延長的概念及其計算方法等。
由上可見,刑法總則部分的復(fù)習(xí)重點是比較集中和突出的,當(dāng)然,上述所列的難免有"掛一漏萬"之可能,這就要求廣大考生首先務(wù)必全面系統(tǒng)地學(xué)習(xí)、研究,對刑法總則的方方面面,刑法總則的每一章節(jié)、每一條款項均應(yīng)有所涉及、有所了解,然后再在此基礎(chǔ)上,有針對性地對上述所談及其也未盡的重點部分進行集中詳細(xì)和充分展開學(xué)習(xí)研究甚至是專題式地研究。如對某一重點問題(往往也是難點和易出錯點),我們不僅要知道法條是如何規(guī)定,更要知道法律為什么要這樣規(guī)定,該規(guī)定的立法精神是什么?當(dāng)理解發(fā)生歧義時何種觀點相對更為合理可取?相關(guān)法律應(yīng)當(dāng)如何完善?這就要求我們在學(xué)習(xí)研究相關(guān)內(nèi)容時,應(yīng)盡可能地多研讀權(quán)威教材、專著及至相關(guān)論文,進行綜合比較,形成自己的合理見解。

 ?。ǘ┬谭ǚ謩t部分

  刑法分則部分的復(fù)習(xí)重點主要集中在分則若干章節(jié)中,即要求廣大考生認(rèn)真熟練掌握若干重點的罪名。其中分量比較重要的幾個章節(jié)主要包括:第二章的危害公共安全罪,第三章的破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪,第四章的侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪,第五章的侵犯財產(chǎn)罪,第六章的妨害社會管理秩序罪,第八章的貪污賄賂罪以及第九章的瀆職罪。 
  考生應(yīng)該對刑法分則所有的罪名有一個全面整體的了解,在此基礎(chǔ)上,有重點地掌握常見的、多發(fā)犯罪的犯罪構(gòu)成及刑事責(zé)任規(guī)定,對于侵犯人身權(quán)利、民主權(quán)利罪,侵犯財產(chǎn)罪,貪污賄賂罪尤應(yīng)投入更多的精力。這里,僅對其中一些常見多發(fā)犯罪的內(nèi)容作一提示:
  1.轉(zhuǎn)化的搶劫罪(第269條)、搶劫罪的法定結(jié)果加重情形(第263條)。
  2.盜竊罪與以盜竊手段相關(guān)的破壞電力設(shè)備罪、破壞廣播設(shè)施、公用電信設(shè)施罪、破壞交通工具罪、破壞交通設(shè)施罪、破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的區(qū)別,盜竊罪與侵占罪、貪污罪的區(qū)別,以及盜竊罪與盜竊槍支、彈藥、爆炸物罪、盜伐林木罪的區(qū)別。 
  3.詐騙罪與分則第三章第五節(jié)中金融詐騙罪的關(guān)系,詐騙罪與生產(chǎn)、銷售偽劣商品的犯罪、假冒商標(biāo)罪等其他以欺騙的手段或含欺騙的因素的犯罪的區(qū)別。
  4.侵占犯罪。職務(wù)侵占罪與貪污罪的區(qū)別,公司、企業(yè)人員受賄罪、行賄罪與受賄罪、對公司、企業(yè)人員行賄的區(qū)別,挪用資金罪、挪用公款罪以及挪用特定款物罪之間的相互區(qū)別。挪用公款罪與貪污罪之間的聯(lián)系與區(qū)別。
  5.敲詐勒索罪與搶劫及綁架罪的區(qū)別,搶劫罪與搶奪罪的聯(lián)系與區(qū)別。
  6.故意殺人罪與故意傷害(致死)罪的區(qū)別,過失致人死亡罪與故意傷害(致死)罪的區(qū)別,非法拘禁罪與刑訊逼供罪的區(qū)別,誣告陷害罪與報復(fù)陷害罪的區(qū)別。
  7.重婚罪與破壞軍人婚姻罪在客觀方面的差異。
  8.強奸罪以及奸淫幼女罪的特征及認(rèn)定。強奸罪的結(jié)果加重及其情節(jié)加重問題。
  9.拐賣婦女、兒童罪與拐騙兒童罪的區(qū)別,拐賣婦女、兒童罪處罰的問題(加重構(gòu)成),拐賣婦女、兒童罪及其相關(guān)罪數(shù)問題。
  10.貪污罪、受賄罪的客觀表現(xiàn)形態(tài)以及罪刑對稱(即刑罰設(shè)置)問題。
  11.侮辱、誹謗、侵占、虐待、暴力干涉婚姻自由等幾種告訴才處理的犯罪,以及這幾種犯罪在什么條件下不受"告訴才處理"的限制。
  其他章節(jié)中應(yīng)重點掌握的具體犯罪主要有:
  1.間諜罪、為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪、非法獲取軍事秘密罪等涉及國家秘密的犯罪之間的聯(lián)系及區(qū)別。
  2.重大責(zé)任事故罪與其他責(zé)任事故類型的犯罪(如危險物品肇事罪、交通肇事罪、工程重安全事故罪)的區(qū)別。
  3.交通肇事罪的構(gòu)成特征、認(rèn)定、其刑罰設(shè)置,以及"逃逸后致人死亡"的處罰問題。
  4.非法持有、私藏槍支、彈藥罪與其他涉及槍支、彈藥犯罪(如非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物罪、盜竊搶奪、搶劫槍支、彈藥、爆炸物罪)之間的聯(lián)系與區(qū)別。
  5.劫持航空器罪、劫持船只、汽車罪、暴力危及飛行安全罪、破壞交通工具罪之間的區(qū)別。
  6.生產(chǎn)、銷售偽劣商品的犯罪與其他有關(guān)生產(chǎn)特定的偽劣商品犯罪的區(qū)別。
  7.走私普通貨物、物品罪與走私特定物品犯罪(如走私武器彈藥罪、走私文物罪等)的區(qū)別,刑法明確規(guī)定的以走私罪論外的法定情形(第154條和第155條)。
  8.洗錢罪的構(gòu)成要件特征。
  9.妨害公務(wù)罪的客觀要件特征。
  10.妨害司法犯罪(主要是偽證罪、包庇、窩藏罪、妨害作證罪、脫逃罪等)。
  11.組織賣淫罪、強迫賣淫罪與強奸罪的關(guān)系。
  12.引誘幼女賣淫罪、嫖宿幼女罪與奸淫幼女罪的區(qū)別。
  13.傳播性病罪的構(gòu)成特征及其與故意傷害、殺人罪的區(qū)別。

   二、刑法學(xué)復(fù)習(xí)的難點

  所謂難點是相對而言的,簡單地說是相對那些主要靠記憶就可理解運用的知識點而言的,是需要廣大考生深入思考、綜合比較、理論聯(lián)系實際后才能熟練掌握的那些知識點。相對來說,刑法學(xué)的難點主要在總則方面,因為刑法總則規(guī)定的是犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的一般原理、原則,總則在刑法典中處于指導(dǎo)地位,分則是總則這些原理、原則的具體化,要正確地運用分則,必須以總則所規(guī)定的原理、原則為指導(dǎo)和依據(jù),而且刑法典總則規(guī)定的相對精簡、抽象。在很大程度上我們可以這么說,刑法學(xué)學(xué)的好不好關(guān)鍵在于能否完整、系統(tǒng)地理解刑法總則。所以,下面我們主要就刑法總則方面的若干復(fù)習(xí)難點作一簡要剖析。 

 ?。ㄒ唬╆P(guān)于刑法效力范圍的規(guī)定(《刑法》第6條至第12條)

  刑法的效力范圍包括時間效力和空間效力。前者指刑法的生效時間、失效時間以及刑法的溯及力問題,重點與難點就在刑法的溯及力問題上,對此各國刑法有不同的規(guī)定,如從舊原則從新原則、從新兼從舊原則以及從舊兼從新原則。根據(jù)罪刑法定主義和現(xiàn)代刑法保障人權(quán)的基本立法精神,從舊兼從新原則最為合理,也是我國與絕大多數(shù)國家的立法選擇,它要求以從舊原則為基礎(chǔ),以從新原則為輔,而且,從新原則僅適用于新刑法中(包括刑事單行法典、附屬刑法)不認(rèn)為某種行為是犯罪而行為之際的舊刑法認(rèn)為是犯罪,或者新舊刑法雖然都認(rèn)為是犯罪,但新刑法對此行為所設(shè)定的法定刑較舊刑法為輕這二種特別情形之時,因為該原則(從新原則)是以有利于被告人為出發(fā)點,故又被稱為"從輕"原則。關(guān)于刑法的空間效力,這是指刑法對地和人的適用效力,各國刑法為解決刑事管轄權(quán)范圍問題,對刑法的空間效力規(guī)定的原則主要有屬地原則、屬人原則、保護原則和普遍管轄原則四種。我國刑法采取了以屬地原則為主,兼采屬人原則、保護原則和普遍管轄原則。而且,1997年修訂后的刑法還擴大了屬人管轄原則的適用范圍(第7條),對國家工作人員和軍人在中國領(lǐng)域外犯罪的均適用我國刑法;對其他中國公民在領(lǐng)域外犯罪的,原則上適用我國刑法,但是按刑法規(guī)定的最高刑為3年以下有期徒刑的,可以不予追究。
  (二)關(guān)于犯罪和刑事責(zé)任的一般規(guī)定(《刑法》第13條至第21條)
  首先,應(yīng)明確故意犯罪(第14條)、過失犯罪(第15條),以及意外事件與不可抗力(第16條)是屬于犯罪的主觀方面的內(nèi)容。故意、過失是構(gòu)成任何犯罪的要件,又被稱為罪過的兩種形式。如果行為人沒有故意和過失,而是由于不可預(yù)見或者不可抗拒的原因造成損害結(jié)果的,是意外事件而不能認(rèn)為是犯罪。在這里應(yīng)著重注意區(qū)別間接故意與過于自信過失,疏忽大意的過失與意外事件。前者的區(qū)別主要在認(rèn)識因素上尤其是在意志因素上有重要區(qū)別,后者的區(qū)別主要在于行為人在當(dāng)時具體情況下對危害結(jié)果發(fā)生的可能性有無預(yù)見、能否應(yīng)當(dāng)預(yù)見。
  其次,刑法關(guān)于刑事責(zé)任年齡和責(zé)任能力的規(guī)定(第17條至第19條)屬于犯罪主體方面的內(nèi)容。尤其應(yīng)注意的是修訂后的刑法對已滿14周歲不滿16周歲的人的刑事責(zé)任范圍問題作了更為明確的規(guī)定,對這幾種具體犯罪及其構(gòu)成特征應(yīng)當(dāng)詳細(xì)把握。應(yīng)當(dāng)理解限制刑事責(zé)任能力主體的范圍及其規(guī)定的合理性。
  最后,對正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險等排除犯罪性行為制度應(yīng)全面理解,如正當(dāng)防衛(wèi)的成立條件、緊急避險的成立要件、緊急避險排除適用的情形等,尤其應(yīng)注意的,是針對暴力犯罪的防衛(wèi)問題,防衛(wèi)限度作了特別的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)理解這種特別防衛(wèi)權(quán)(或稱無限防衛(wèi)權(quán))的條件,及對該制度的合理評價。

 ?。ㄈ╆P(guān)于故意犯罪的停止形態(tài)(《刑法》第22條至第24條)

  犯罪的預(yù)備、未遂、中止與既遂,首先都是在故意犯罪的前提下的問題,過失犯罪不存在這一犯罪形態(tài)。犯罪的預(yù)備、未遂和中止是相對于既遂而言的犯罪未完成形態(tài),這里,我們應(yīng)著重理解以下幾個重點、難點:
  1.既遂是以刑法分則各條的規(guī)定為基準(zhǔn)的故意犯罪完成形態(tài),是否完全齊備了某種犯罪構(gòu)成的全部要件,是區(qū)分犯罪既遂與其他犯罪形態(tài)的標(biāo)準(zhǔn)。應(yīng)當(dāng)分別明確結(jié)果犯、行為犯與危險犯的既遂形態(tài)。 
  2.犯罪預(yù)備、未遂、中止的概念、成立條件及相互區(qū)別。預(yù)備與未遂區(qū)別的關(guān)鍵點在于是否"著手"實施了刑法分則規(guī)定的具體犯罪行為(即某一特定犯罪的構(gòu)成要件行為);中止發(fā)生的時空范圍較寬泛,即可以發(fā)生在整個犯罪過程中,從預(yù)備行為的實施開始到既遂之前。
  在準(zhǔn)備犯罪以后"著手"實行之間自動停止實施既遂形態(tài)出現(xiàn)之前,是實行階段的中止。實行階段的中止既有可能是未實行終了的中止,也有可能是實行終了的中止,后者除具備一般的犯罪中止所需的三個特征(時空性、自動性、徹底性)之外,還應(yīng)具備"有效性",即自動有效(積極秦效)地防止了其已實施的犯罪的法定結(jié)果的發(fā)生,使犯罪未達(dá)既遂而停止下來。中止與預(yù)備、未遂區(qū)別的關(guān)鍵在于犯罪停止或未達(dá)到既遂的原因不同。
  3.注意預(yù)備、中止、未遂的處罰原則。該類處罰原則通過比較來記憶的方法是實用有效的。尤其應(yīng)注意的是犯罪中止的處罰原則因行為是否造成損害而有不同的要求。

  (四)關(guān)于共同犯罪(《刑法》第25條至第29條)

  對于共同犯罪部分。我們著著重剖析以下幾個重、難點:
  1.共同犯罪的成立要件:應(yīng)從主體要件、客觀要件、主觀要件三個方面來把握。尤其應(yīng)重點理解"共同的犯罪故意",即從認(rèn)識因素和意志因素兩方面來理解,應(yīng)該排除同時犯(缺乏意思的聯(lián)絡(luò)),同時實施犯罪而故意內(nèi)容不同以及共同故意以外的犯罪行為構(gòu)成共同犯罪,如其中有的行為人實施了共同犯罪故意范圍以外的其他犯罪行為的,其應(yīng)單獨承擔(dān)責(zé)任,對該罪行不存在所有行為人共同犯罪的余地。
  2.關(guān)于對共同犯罪人的分類,我國刑法以共同犯罪人在共同犯罪中的地位和作用,并適當(dāng)考慮共同犯罪人在共同犯罪中的分工情況,將共同犯罪人劃分主犯、從犯、脅從犯、教唆犯。應(yīng)當(dāng)注意每一類犯罪的人處罰原則。
  3.對于共同犯罪人的刑事責(zé)任應(yīng)從兩個方面(或稱兩個層次)來理解:第一個方面是每一個參與共犯的人原則上應(yīng)對整個共同犯罪的行為及結(jié)果負(fù)刑事責(zé)任,具體表現(xiàn)為:一人使犯罪既遂的,全體共犯均應(yīng)負(fù)既遂的責(zé)任,在財產(chǎn)犯罪中,對首犯或主犯按共同犯罪的總數(shù)額處罰,對從犯也應(yīng)在共同犯罪的數(shù)額基礎(chǔ)上適用刑罰。另一方面是按共同犯罪人在共同犯罪中的地位、作用來確認(rèn)主犯、從犯和脅從犯,以便相應(yīng)地運用法定刑處罰。
  4.關(guān)于教唆犯問題。教唆人本人并不親自實行犯罪,而是故意唆使其他有刑事責(zé)任能力者使其產(chǎn)生犯罪意圖并去實行犯罪。教唆人所觸犯的罪名應(yīng)按教唆的犯罪確定。被教唆人沒有接受教唆的、教唆人單獨構(gòu)成所教唆之罪(未遂狀態(tài)),被教唆人接受并實施犯罪的,二者形成共犯關(guān)系(不論所教唆之罪是否達(dá)到既遂)。這里應(yīng)當(dāng)區(qū)分教唆犯與其他某些具體犯罪的關(guān)系,如傳授犯罪方法罪、煽動分裂國家罪等煽動刑犯罪以及引誘他人賣淫罪等引誘型犯罪。
  5.關(guān)于共犯與身份犯。沒有特定身份的人幫助他人實施特殊主體犯罪的,可以成立共犯,如與經(jīng)營管理公共財物的國家工作人員伙同貪污的,應(yīng)以共犯論處(《刑法》第382條第3款),又如非國家工作人員與國家工作人員勾結(jié),伙同受賄的,以受賄罪共犯論處。

 ?。ㄎ澹╆P(guān)于刑罰制度(《刑法》第32條至第89條)

  關(guān)于刑罰及刑罰制度(即刑罰論)??傮w說來,這部分的難點不如"犯罪論"部分那么突出和集中,這部分的操作性相對較強,有不少內(nèi)容如刑罰種類、刑種的具體內(nèi)容、刑罰的執(zhí)行與變更等法條規(guī)定,較為明確,較易理解,相對而言,這部分的復(fù)習(xí)難點主要如下幾點:
  1.死緩問題。死緩即死刑緩期執(zhí)行是我國關(guān)于死刑制度的一項獨創(chuàng),應(yīng)準(zhǔn)確理解死緩。第一,必須明確這一點,即死緩不是一種獨立刑種而是死刑這一刑種的一種執(zhí)行制度,是在死刑的內(nèi)容中所涉及到的問題。第二,務(wù)必明確適用死刑緩期執(zhí)行必須具備兩個條件:一是罪該處死刑者,即必須是罪行極其嚴(yán)重的,否則不能適用死緩(不適用死刑也就談不上死緩問題),這是其適用的前提條件。二是不是必須立即執(zhí)行的,這是其適用的基本條件。第三,犯罪時不滿18周歲的人和審判時懷孕的婦女既不適用死刑,也能不適用死緩。第四,死緩的變更問題,死緩犯是否應(yīng)最終被執(zhí)行死刑,惟一的法定標(biāo)準(zhǔn)就是其在死刑緩期執(zhí)行期間是否再故意犯罪,除此之外,別無其他任何條件哪怕是嚴(yán)重的過失犯罪、拒絕改造等。緩期2年執(zhí)行期滿后要減為有期徒刑必須有重大立功表現(xiàn)(重大立功表現(xiàn)可參照刑法第78條關(guān)于應(yīng)當(dāng)減刑的規(guī)定),沒有重大立功,僅有一般立功或積極悔改表現(xiàn)等,也只能是減為無期徒刑(當(dāng)然其前提仍是沒有故意犯罪)??梢姡谰彿感塘P變更的標(biāo)準(zhǔn)與界限問題刑法規(guī)定的是相當(dāng)明確的。第五,關(guān)于死緩犯刑罰變更后刑期計算問題,主要在于起算的時間問題(參見《刑法》第51條。)
  2.關(guān)于累犯、自首、立功、緩刑等量刑制度以及減刑、假釋等行刑制度問題。應(yīng)當(dāng)說,這些具體的刑罰制度法律規(guī)定的還是相當(dāng)明確的,但不少考生對這些內(nèi)容極易混淆弄錯而被視為一大難點。對這些具體法律制度問題可以采取分解和比較等研習(xí)方法。如累犯有一般累犯與特別累犯之分,自首有一般自首與特別自首之別,緩刑有普通緩刑與戰(zhàn)時緩刑之異,立功有一般立功與重大立功之差,這樣分解可以進行內(nèi)部比較,而累犯與再犯,自首與坦白等既有相似點又有質(zhì)的不同。此外,累犯還與緩刑、假釋制度有關(guān)系,立功也與減刑制度密切相聯(lián)。
  3.關(guān)于數(shù)罪并罰的問題。首先,數(shù)罪并罰適用的幾種原則(并科原則、吸收原則、限制加重原則)中每一種原則的具體內(nèi)涵與相應(yīng)的優(yōu)缺點,要明白不同的原則對不同刑種是適宜的,但卻不能與所有刑種都相適宜,于是有了折衷原則或者說綜合主義原則。其次,關(guān)于我國刑法規(guī)定的以限制加重原則為主、以吸收原則和并科原則為補充的綜合原則的具體體現(xiàn),即在什么樣的情況下應(yīng)采用限制加重原則,在什么樣的條件下應(yīng)采用吸收原則或者并科原則,而又在什么樣的情況同時采用兩種或三種適用原則。最后,理解審判前的數(shù)罪并罰、漏罪的數(shù)罪并罰和新罪的數(shù)罪并罰的三種情況,尤其是發(fā)現(xiàn)漏罪與又犯新罪而并罰的差別,即所謂的"先并后減"與"先減后并"問題,實際上可以這樣理解,即以"本罪"(目前正在被執(zhí)行刑罰之罪)為基線,與其同時發(fā)生或在其之前發(fā)生的罪行從道理上說當(dāng)然應(yīng)當(dāng)與"本罪"一并同時判決,適用并罰原則,那么在"本罪"的刑罰執(zhí)行期間發(fā)現(xiàn)"漏罪"(即在"本罪"之前或與其同時發(fā)生)當(dāng)然就應(yīng)于"本罪"一并判決適用并罰原則,既然"本罪"之刑罰在此前已經(jīng)確定,故對"漏罪"之刑與"本罪"之刑適用并罰,確定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰,由于"本罪"之刑此時已經(jīng)執(zhí)行了一部分,那么這部分就應(yīng)當(dāng)從此"應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰"中減去,此所謂的"先并后減"。而在"本罪"之刑執(zhí)行過程中,罪犯又犯新罪的,表明此前已執(zhí)行"本罪"的那部分刑罰對其尚沒有什么矯正作用或說"無效"的,可以形象地認(rèn)為此時對這部分"無效"的刑罰在并罰時不予考慮(即先除去--"先減"),將"本罪"尚未執(zhí)行完畢的那部分刑罰與新罪之刑進行適用并罰,故所謂"先減后并",從而體現(xiàn)了對又犯新罪的犯罪分子的嚴(yán)厲懲罰。

  三、刑法學(xué)考試中易出錯點

  在談了復(fù)習(xí)重點、復(fù)習(xí)難點之后,對于易出錯點有哪些,基本上就一目了然了,實際人從近幾年來的入學(xué)考試及平時的模擬訓(xùn)練看也確實如此。
  就總則而言,易出錯點或出錯率較高的知識點主要包括:故意犯罪的停止形態(tài)中的未遂與中止的區(qū)別、罪過形式中的間接故意與過于自信過失、疏忽大意的過失與意外事件等罪過形式的判斷、刑罰制度中的刑期計算、剝奪政治權(quán)利期限的變更、數(shù)罪并罰原則適用等方面。對于這些問題,客觀地說確實有一些難度,如犯罪中止與未遂的區(qū)別、間接故意與過于自信的過失(即有認(rèn)識的過失)的區(qū)別等在刑法理論尚有多種學(xué)說爭鳴、莫衷一是,但對于廣大考生而言,要求我們掌握的主要是比較通行的觀點(即通說),這些理論觀點也體現(xiàn)在大多數(shù)權(quán)威教材中。如關(guān)于過于自信的過失與間接故意的相互區(qū)別,我們就可以從認(rèn)識因素和意志因素兩方面入手,在認(rèn)識因素上,二者雖然都是預(yù)見到行為發(fā)生危害結(jié)果的可能性,但對這種可能性是否會轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實性即實際上發(fā)生危害結(jié)果的主觀估計是不同的:間接故意的心理對可能性轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實性并未發(fā)生錯誤的認(rèn)識和估計,也并不認(rèn)為這種可能不會轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實性,因而在可能性轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實性即發(fā)生危害結(jié)果的情況下,行為人的主觀認(rèn)識與客觀結(jié)果之間并未產(chǎn)生錯誤認(rèn)識、主觀與客觀是一致的。而過失中的過于自信的過失的心理則不同:即行為人雖然也預(yù)見到危害結(jié)果發(fā)生的可能性,但在主觀認(rèn)識上卻認(rèn)為憑借自身的能力、技術(shù)和某些外部條件,實施該行為,危害結(jié)果發(fā)生的可能性不會轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實性,既其對可能性轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實性的客觀事實發(fā)生了錯誤認(rèn)識,主觀與客觀是不一致的。而二者在意志因素方面的差異更為明顯,即二者對危害結(jié)果的態(tài)度是不同的:間接故意的行為人雖不希望結(jié)果發(fā)生,但也不反對不排斥結(jié)果的發(fā)生,因而在客觀行為上也不會憑借什么條件和采取什么措施去糾正結(jié)果的發(fā)生,而是聽之任之,有意放任;而過于自信的過失的行為人不僅不希望結(jié)果的發(fā)生,而且希望避免結(jié)果的發(fā)生,即反對、排斥危害結(jié)果的發(fā)生,其之所實施該危害行為,必須是憑借了一定的自認(rèn)為能夠避免危害結(jié)果發(fā)生的因素和條件,如自身技術(shù)、體力、自然力方面的有利因素或他人的預(yù)防措施等。 
  關(guān)于分則方面的易出錯點,相對總則而言,其分布面較廣,而且多數(shù)是法條規(guī)范性的問題。對于這些易出錯點,一個最為有效的辦法之一就是熟記法條尤其是典型個罪的法條,從而刑清這些個罪的特征。分則中另一個易出錯點就是某些相類似罪的區(qū)別,如挪用公款罪與挪用資金罪、過失致人死亡罪與故意傷害(致死)罪、聚眾斗毆罪與尋釁滋事罪等。對此,我們在學(xué)習(xí)、復(fù)習(xí)這些個罪時,應(yīng)當(dāng)有針對性地加強比較記憶,分別從主體、主觀方面(包括犯罪目的)、客觀表現(xiàn)方面、客觀、對象以及法條的關(guān)系(如有無法條競合等關(guān)系)等方面進行縱橫比較。再者,學(xué)習(xí)分則要善于總結(jié)、尋找一些個罪的特別之外(特色)或法條的特別規(guī)定,如關(guān)于規(guī)定有"絕對死刑"的犯罪有:劫持航空器罪中致人重傷、死亡或使航空器遭受嚴(yán)重破壞的(第121條),綁架罪中致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的(第239條),暴動越獄罪、聚眾持械劫獄罪的首要分子和積極參加者、情節(jié)特別嚴(yán)重的(第317條第2款),貪污罪、受賄罪中,貪污或受賄數(shù)額10萬元以上,情節(jié)特別嚴(yán)重的(第383條、第385條)。再如,某些犯罪行為之間雖然在理論上有牽連吸收等關(guān)系似乎應(yīng)處斷為一罪,但刑法明確規(guī)定按數(shù)罪并罰的情形,組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪與利用該組織實施殺人、爆炸、綁架等犯罪的(第120條),以暴力、威脅方法抗拒緝私的行為(第157條),以騙取保險金為目的,故意造成財產(chǎn)損失的保險事故或故意造成被保險人死亡、傷害或者疾病的都應(yīng)數(shù)罪并罰。對這類具有特殊性而又有一定規(guī)律的問題,常是考試的考點所在,如果我們能夠事先有足夠的認(rèn)識并進行了重要的總結(jié)歸納,則完全可以避免出錯丟分的現(xiàn)象發(fā)生。

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